Emma2011 escribió:Hola Mario, tengo un caso parecido, gracias por el fallo, si tenes algún otro y sos tan amable de publicarlo me vendría muy bien.
Una serie de eventos desafortunados: sumas en negro y haberes jubilatorios.
por analiaduran
Lamentablemente, no nos referimos a la película de Jim Carrey sino a las consecuencias a largo plazo del empleo en negro o parcialmente regularizado que se reflejan en dos fallos de la Corte: “Real, Antonio Lorenzo c/ Administración Nacional de la Seguridad Social” y “Rainone de Rufo, Juana c/ ANSES s/ Reajustes Varios”. Éstos versan sobre remuneraciones no registradas o sumas de dinero sin aportes y contribuciones de seguridad social percibidos durante la relación laboral y que terminan siendo considerados en el cálculo de haberes jubilatorios, no sin una previa lucha cuerpo a cuerpo con el ANSES a fin de impedir que esto suceda. De acuerdo a los fallos citados, el ANSES debe considerar para la determinación del haber todas las remuneraciones percibidas, incluso las que no fueron objeto de aportes y contribuciones, aún si el empleador no respondió ni cumplió con una sentencia judicial (caso Real) o aún si el mismo Estado, como empleador, omite realizar los aportes sobre ciertas sumas (Caso Rainone).
Algunos interrogantes que podemos imaginar con estos fallos son, por ejemplo, hasta qué punto es justo que el Estado termine respondiendo por el empleo en negro del sector privado. Sin embargo, también cabe preguntarse qué pasa cuando es el Estado el empleador en negro. ¿Le cabe responsabilidad al propio empleado por no haber denunciado a su propia contratación en negro ante la AFIP? ¿Hasta qué momento una persona puede reclamar sobre sumas abonadas en negro para que en el futuro se vean reflejadas en su haber?
a. Los fallos.
Real solicitó el ajuste del haber al ANSES. Lo hizo contando, previamente, con una sentencia favorable que reconoció una relación laboral irregular y condenó al empleador, quién debía entregar el correspondiente certificado de trabajo. Su entrega implicaba necesariamente realizar los aportes y contribuciones sobre remuneraciones no registradas en forma correcta. Se trata, así de una obligación de hacer y no sólo de entrega; los datos que deben constar en el certificado no pueden ser válidos si no se hacen los aportes y contribuciones correspondientes. En definitiva, el empleador condenado desobedeció la sentencia de condena, incumpliéndola. En ese contexto, el ANSES se negó a reajustar sus haberes con fundamento en el incumplimiento del Empleador, esto es, en la falta de ingresos a la seguridad social sobre las remuneraciones no registradas o sin aportes. En primera instancia el reclamo fue favorable a Real. Ahora bien, cuando el expediente llegó a la Cámara Federal de la Seguridad Social, Sala II, ésta falló en contra porque consideró que el empleado había consentido, durante larga data, percibir salarios en negro. La Corte hará suyo el dictamen de la señora Procuradora Fiscal, Dra. Gonçalvez, que recomienda dejar sin efecto el fallo de Segunda Instancia.
En Rainone de Ruffo c Anses se reclama que se incluya en el cálculo del haber inicial las remuneraciones percibidas en concepto de “remuneraciones sin aportes”. Lo interesante es que Rainone fue empleada de la misma Anses, organismo que le extendió una certificación de haberes en la cual incluyó el rubro “remuneración sin aportes”. Si bien la Cámara de Seguridad Social, Sala III, confirmó el fallo de primera instancia que ordenó el reajuste y la movilidad, se verificó que las instancias anteriores omitieron resolver el planteo de incorporar al cálculo del haber las sumas abonadas como “remuneraciones sin aportes”. En suma, la Corte, con voto de Fayt, Highton, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni y Argibay, consideró que todas las sumas percibidas deben considerarse para el cálculo del haber inicial. Así, aplicando la ley 18.037, destaca que debe considerarse a todo ingreso percibido en actividad como remuneración. Aclara además que si bien corresponde el cómputo de dichas sumas, la Anses también debe realizar las contribuciones y se deben descontar los aportes.
b. Responsabilidad del Estado.
En cuanto a la responsabilidad del Estado, en Real la Corte determina que era responsable de obtener las cotizaciones (aportes) correspondientes de empleadores incumplidores. Esta conclusión es razonable dado que el Juez laboral esta habilitado para notificar a la AFIP las sentencias sobre empleo irregular, y asimismo dicha Administración puede también tener acceso a este tipo de expedientes. Sumado a ello, la misma ley 24.013, cuando impone multas por empleo en negro, introduce la obligación de notificar a la AFIP cuando un empleado reclama la regularización del contrato de trabajo a su empleador. Resulta claro, pues, que el Estado no podría excusarse en la falta de ingreso de las cotizaciones que tampoco intentó percibir.
En el fallo Rainone la Corte manifiesta que el Estado ha reconocido que hay remuneraciones y que no hizo aportes dado que en la certificación de remuneraciones figura el rubro “remuneración sin aportes”. Es decir, reconoce el pago de una suma como remuneración y a la vez omite los aportes y contribuciones de la seguridad social.
En ambos casos nos encontramos ante la responsabilidad del Estado por inacción o acción y por lo tanto luce más que razonable evitar el traslado de responsabilidad al empleado, tal como lo pretendió la Segunda Instancia en el caso Real.
c. Responsabilidad del empleado.
Si bien es cierto que el ingreso de los aportes y contribuciones estan en cabeza del empleador, como vimos, la Cámara Federal de Seguridad Social, Sala II, en el caso Real, estimó que el empleado tenía responsabilidad por tolerar una relación laboral no registrada.¿Será correcto poner en cabeza del empleado la presión tributaria respecto a los aportes omitidos por su propio empleo en negro? ¿Es posible hacer esto con la realidad social y laboral de nuestro país? La Sra. Procuradora en su dictamen critica la hermenéutica del fallo y señala que cualquier incumplimiento judicial del empleador no puede trasladarse al trabajador en su perjuicio porque se encuentra involucrado un beneficio de orden alimentario.
Convengamos que el análisis aparece correcto toda vez que en nuestro sistema legal es el empleador el agente de retención de los aportes y contribuciones con destino a la seguridad social. El sistema de derecho del trabajo en la Argentina coloca en un escalón más abajo la capacidad de negociar del empleado respecto a su empleador, apartándose el contrato de trabajo de las normas aplicables a los contratos en general. Se estima que ante la falta de igualdad entre las partes, el empleado es el sujeto primordial de protección y más aún en casos de empleo en negro, en dónde la presión tributaria de seguridad social se lleva a cabo sobre la cabeza del empleador sin perjuicio que el empleado sea un obrero o un gerente general de una compañía multinacional. En otros sistemas, como el anglosajón, la presión de impositiva sobre los empleados es claramente mayor y la evasión impositiva que deriva del empleo en negro es más dificultosa. Coincido con la interpretación de la Señora Procuradora al estimar que ante una situación de empleo en negro, considerando la realidad social y laboral del país, resulta desajustado a derecho pretender responsabilizar al empleado dado que la posibilidad de denuncia de su propio empleo en negro es nula o altamente escasa al no poder afrontar la pérdida de empleo.
Y de paso,
d.- ¿Qué límite tomamos para hacer valer en un reajuste de haber o en el cálculo de un haber inicial las sumas abonadas sin registrar o sin aportes, 2 años, 10 años, es imprescriptible?
En el caso de Rainone, la propia ANSES extendió un certificado de trabajo en dónde constaba el rubro “remuneraciones sin aportes” con lo cual existió un reconocimiento expreso. En el caso Real estaba el juicio laboral como prueba y antecedente de los pagos sin correcta registración. Otros muchos casos podrían derivarse de las sumas no remunerativas acordados con sindicatos o de los beneficios que ahora se consideran remunerativos (celular, cochera, etc) que podrán tener su incidencia en el futuro haber.
Cabe destacar que cualquier pago de remuneración en negro o parcialmente registrada alegada por un empleado o ex empleado, o petición de nuevo certificado de trabajo que incluya pagos en negro y que el empleador negara expresamente su existencia implicará un juicio laboral, debe tenerse en cuenta que el plazo de prescripción para las acciones laborales es de 2 años (art. 256 de la ley de contrato de trabajo) desde el despido o desde que cada suma es debida en el caso de diferencias salariales, esto sin perjuicio de la suspensión de la prescripción de 6 meses en caso de audiencia ante el Servicio de Conciliación Obligatoria del Ministerio de Trabajo (SECLO) o la muy controvertida suspensión de un año por envío de intimación colacionada al empleador constituyéndolo en mora. Ante los organismos de seguridad social la ley 14.236 ha dispuesto un plazo de prescripción de 10 años.
En sede laboral algunos fallos (CNAT IV, SD 94.174 del 16/6/2009, autos “Dupas, Enrique V. c/ Esso s/ Daños y perjuicios), se sostuvo que independientemente de la prescripción para reclamar el certificado de trabajo que se encuentra inmersa en el art. 256 de la Ley de Contrato de Trabajo, es decir prescripción de 2 años, se consideró imprescriptible el derecho de beneficios derivados de la ley previsional, no liberándose el empleador del cumplimiento de las obligaciones de seguridad social que pudieran corresponderle. También algunos fallos han ido más allá de los 2 años y de los 10 años de prescripción para las obligaciones de seguridad social. La Sala X en autos Obregón Pedro Roberto c Consorcio de Propietarios del Edificio Avda. Libertador 250/60/70 ha interpretado que en cuanto a la obtención e las constancias de aportes previsionales, que el derecho a obtener los beneficios de la jubilación es imprescriptible y por lo tanto la extensión de la constancia de aportes previsionales lo es también.
Esta postura final luce como exacerbada atentando en cierta manera contra la seguridad jurídica de los actores sociales. En suma, con la gran cantidad de pagos considerados no remunerativos o remuneraciones sin aportes pagados en entidades estatales o en sectores privados por acuerdos con sindicatos, es de esperarse el aumento de la litigiosidad previsional y laboral
ud es una reverenda sinverguenza, vaya a mandarse la parte a otro lugar
